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网站优化这些误区一定要避免 百害而无一利

发布时间：2025-04-05 13:04:57编辑：力能扛鼎网浏览（35）

《马克思恩格斯全集》第47卷，人民出版社2004年版，第64页。

该法第823条规定：因故意或过失不法侵害他人的生命、身体、健康、自由、所有权或其他权利者，对被害人负赔偿损害的义务。理性主义宣称，古代世界的标准是人及其理性。



这些新型人格权与传统人格权相比最大的特征在于伦理价值因素减少而利益因素上升，甚至成为主导因素。不论Caput还是 Persona指的都是身份。人是哲学上的主体，也是法律关系的主体，这一点毋庸置疑，也不容错位。或者尽管发现了人格内涵的上述变迁，却因为缺乏一种联系性视角而先入为主地把历史上的人格与现代意义上的人格完全断裂开来，从而否定人格内涵变迁的连续性与正当性。在某些情况下，人身不仅具备了人在形式上的要件，还具备了人的实质要件的时候，人身与人就存在着一种复合关系，从而人身指的就是人。

在哲学那里，人可以是形而上的东西，但在法学这里，人必须回归世俗。但是，正如前面已经指出的，如果要从命题一推导出命题二，实际上就隐含了另一个中间命题，即人身就是作为主体的人。当时的法学家因而也奉罗马法大全尤其是学说汇纂为成文的理性（ratio scripta），它在社会生活的行为规范作用，被看成是与圣经在思想信仰上具有同样绝对的权威性。

法律适用中的解释方法、推理方法大都属于规范法学的方法。[15]法学主要在理解语言表达及其规范性意义，我们透过解释来理解法律，所以法学又是作为理解的学问。在三种向度之间，我不同意葛洪义教授20年前所主张的它们之间不应有孰轻孰重的问题，[16]我主张将三者加以区别主次。[25]麦考密克、魏因贝格尔，见前注[10]，页131。

借鉴其他社会科学和人文学科的理论资源和研究方法，试图通过更为具体的问题的分析来把握法律。[20] 尽管苏力属于所谓社科法学，但他也不得不承认，诠释法学是生产大量满足社会法律实务需求的法律人（包括学术法律人的最初训练）的最主要装配材料和流水线。



[22]英国法学家梅因曾著文评价奥斯汀的规范法学，他虽然以批评为主，但也看到规范法学的优点：第一，对于语言分析的贡献，梅因说，赋予法学理论严格而一贯的术语。在恢复法科教育三十周年的今天，我们如果还不强调法科教育的职业型特征，将会贻误法科学生，也会危及到法治建设。毕业后多数的学生不从事学术研究，而是从事法律实务工作。西方自然法学派和新自然法学派就属于这种法学。

在没有方法意识的所谓学术之中，自然就谈不上有成熟意义上的法学。因为任何社会的进步都是在激进与保守这两种势力的平衡中得以发展的。正是因为法学是自治的，是以规则为主要研究对象的，因此，它极容易脱离活生生的现实社会生活内容，脱离人文科学与社会科学所提供的全部知识，因此法学就很容易沦为无根无据的空洞知识。[3]公元1121年间撰写《是与否》探讨神父在宗教重要问题上的见解。

早期经院哲学家首先在神学领域运用这种方法论。要使法学充实起来，就必须强调它对其它学科知识的依赖。



  五、传授职业知识的法科教育 把法律教育定位为职业知识的传授，意味着什么？它意味着我们的法学教育应当是一种法科职业能力的教育，而不是把法学当作通识来教育。第二，法学是关于规范的科学。

从他们的学术特点看，多是在法律外部来分析法律的，我看不如称为法外学派、科际学派或交叉学派。法学生为上课作准备得靠对专题论著的阅读，厚重的教科书只是解释着法律和综述领域内的精华思想（把某一专题领域内的精华文献集中复制颁发给学生的做法至今仍然是法学院的重要教学环节，相比而言，我国目前连这一点还难以做到）。对法律现象的概念分析构成法学研究的基本要素。纯粹法学、规范分析法学及后来的语义分析法学就是属于规范法理学。而哲理法学的基础或前提至少应当是存在一系列法律概念和基本法学范畴。因此，拉伦茨说法学的确定性会显得比较弱。

法学所关注的是世俗世界的事务，小到诸如蝇头小利之纠纷，大到大义春秋之国事，法学不负责超凡的精神世界的事务。一名法科生如果不首先学习法匠——即职业技能，怎么可能发展成为伟大的法官和律师？怎么可能成长为治国之才？即使我们明知法科生将来要到政府当公务员、到企业当经理、到党政机关当秘书，我们仍然要把他们作为法律人来培养，之后再交由社会和他自己去选择成才的模式。

这种方法论包括了古典晚期的三个学科，即文法学、修辞学和辩证法的技巧。当然现在有人认为他混淆了作为经验的科学和作为理性活动的科学，但至少兰代尔当时始终坚持对这两点不动摇，从而引导了美国法律教育的理念。

一个没有任何社会直接知识与间接知识的少年，高中毕业后立即进入大学法学院学习法律，他会难以把握法律的真谛。[33]依我国教科书的通说，法学属于社会科学。

孟德斯鸠在《论法的精神》中认为：国家法官只不过是讲法律的嘴，仅是被动物，没有能力削弱法的强制性和严格。这个特点取决于法律的三个特点，即国家性、社会性与意志性。第二，它必须与其他学科，特别是经验性的法社会学合作，研拟出一些能配合现行法的解决建议，供作立法者选择的方案。实事求是地说，中国法学目前蓬勃发展的背后却是一片混沌状态，这已经深度影响到我们的法学院教育质量。

[39]他们的确对学术多元化做出了不可低估的贡献，但是这样的研究究竟是不是属于民法与刑法的主流呢？尤其严峻的问题是在法学教育，是不是可以在大学里就讲这样的理论给法科学生听呢？法科学生的学习过程中都遵循着民事哲学、刑事法理学这样路径来学习，是否可行？我们曾在上个世纪末的1999年提出返回法的形而下，[40]这个提法正是基于这样的一种考虑，过去把法学作为意识形态的一个部分，后来又在法学研究上脱离了法律实践，现在是到了正本清源的时候了。我们如果不区分三者的主次关系，法学就会丧失根基，迷失方向。

[16]参见葛洪义：实证法学和价值法学的协调与我国法学研究，《法学》1987年第5期。我们今天所谓的规范实证法学，或称教义式法律学，就源于此。

[38]参见苏力：反思法学的特点，《读书》1998年第1期。[1]注释法学在产生的初期就具有了规范实证分析的一些特点，或者说是法律教义学之特点。

[28]原文应为anificial reason，季卫东把它译为技术理性似乎更贴切些。哈佛大学兰代尔院长倡导案例教学法之前的美国法律教育，是把法律教育看作是学科教育的。法学知识直接作用于人们的行为进而作用于社会，通过规范来建立社会的规则秩序。当代中国法学，是借助于改革开放机遇短期内因应时代激素而发展起来的新学科，我们有了二三万人的法学队伍和六百余所法学院系。

我们所担心的是不称职的法律教师，而不应该担心法律教育本身。法学三向度图表 ┏━━━━┳━━━━━━━━━━━━━┳━━━━━━━━━━━━━┳━━━━━━━━━━━━━┓ ┃┃第一向度┃第二向度┃第三向度┃ ┣━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━┫ ┃对象┃规则┃事实┃价值┃ ┣━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━┫ ┃基点┃实在法┃活法┃自然法┃ ┣━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━┫ ┃方法┃规范分析┃社会分析┃价值分析┃ ┣━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━┫ ┃追求┃合法性追求┃真实性追求┃真理性追求[17]┃ ┣━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━┫ ┃功用┃司法运用法律教育┃理论┃理论┃ ┣━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━┫ ┃向度┃规范法学┃社会法学┃哲理法学┃ ┣━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━┫ ┃┃分析法学、纯粹法学、新分┃社会学法学、现实主义法┃┃ ┃流派┃析法学、制度实证主义法学┃学、法律社会学、经济分析┃自然法学、新自然法学┃ ┃┃等等┃法学，等等┃┃ ┣━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━┫ ┃论题┃法是什么┃法实际上是什么┃法应当是什么┃ ┣━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━┫ ┃属性与┃┃┃作为人文科学(哲学)的法┃ ┃功能┃作为职业知识的法学┃作为社会科学的法学┃┃ ┃┃┃┃学┃ ┣━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━┫ ┃知识┃职业知识┃通识┃通识┃ ┣━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━┫ ┃┃因规范的学问而形成自恰┃科学性因现实主义特征而┃因不能价值中立而不是┃ ┃科学┃┃┃┃ ┃┃的科学体系┃被怀疑┃科学┃ ┗━━━━┻━━━━━━━━━━━━━┻━━━━━━━━━━━━━┻━━━━━━━━━━━━━┛ 法律现象的形式考证构成法学其它研究的材料。

如果不研究实在法以及实在法中的概念、制度和运行规律，也就无以研究法的社会运行实效与法的价值。他们大都是十七八岁的少年，加上现在的独生子女给教育带来的特殊情况，法科教育中我们明显感到学生对法律学习的效果不是太理想，他们的成才周期很长，甚至压根就成不了才。

关于这个话题，其实早就有过一场争论。规范法学之所以最接近于司法实践，是因为它能够为实践提供一系列科学分析的专业语言。